Кооперации
Съществуват три основни вида кооперации:
1. Потребителна, която е типична за Англия
2. Специализирани – в Германия са най-разпространени
3. Производствени, които се срещат във Франция.
Края на 19в. Са учредени първите кооперации в България. ТКЗС, при които се запазва собствеността върху внесената земя (това е положително при първоначално учредяване). След 1989г. се приемат първите закони в икономическата област – Закон за кооперациите. През 1999г. е приет нов Закон за кооперациите. В чл. 1 на последния Закон за кооперациите е дадено легално определение за кооперацията. Те е доброволно сдружение на физически лица, което е с променлив капитал и членове, които осъществяват търговска дейност чрез взаимопомощ. Кооперацията е юридическо лице от категорията на корпоративните юридически лица. Създава се за извършване на търговска дейност. При първичните кооперации членовете задължително са физически лица. Кооперацията има променлив капитал, като разбирането за това е различно от посоченото в ТЗ за капитал. Кооперацията е отворена – във всеки момент може да приема нови членове. Като юридическо лице кооперацията наподобява едно търговско дружество. Общото между тях е, че и двете са корпоративни юридически лица, търговци по организационна форма; създават се, за да извършват търговски сделки. Кооперацията изисква лично усилие на участниците. Търговското дружество може да има за участници всякакви правни субекти за разлика от кооперациите. Кооперацията има капитал, който е променлив и се управлява по различен механизъм.
Видове кооперации:
1. Потребителни: този вид кооперации не фигурират изрично в търговския закон. Член-кооператорите не са в трудови правоотношения с кооперацията. Те осъществяват търговия на дребно.
2. Производствени – член-кооператорите са в трудови правоотношения. Като за тях важи както Закона за кооперациите, така и Кодекс на труда.
3. Специализирани – напр. на инвалидите, които ползват определени преференции.
Т.нар. спомагателни каси не са юридически лица. В тях могат да членуват член-кооператори. Тези каси могат да осъществяват влогова-кредитна дейност. Тази възможност е хипотетична и се осъществява с разрешение на БНБ.
ЖСК не трябва да се разглежда като вид кооперация. Правната регламентация се съдържа в ЗЖСК и те не осъществяват стопанска дейност, а имат временно съществуване.
Образуване на кооперациите. Образуват се по нормативно-контролната система. Учредители са дееспособни физически лица. Част от фактическия състав е Учредително събрание, на което се вземат следните решения:
1. Решение за учредяване на кооперация
2. Решение за приемане на устава
3. Избор на органи на кооперацията според приетия устав.
Изключително важно е да се отбележи, че първите две решения се взимат с единодушие.
Кооперациите се вписват в кооперативния регистър към окръжния съд по седалище на кооперацията. Последната възниква от момента на вписване в този регистър. Има и обнародване в Държавен вестник, което има декларативно и доказателствено действие.
Заличаване на кооперацията – ако в едногодишен срок след учредяването й тя не осъществява търговска дейност, то по искане на прокурора кооперацията може да бъде заличена. Подобно на дружествата преди вписването им в търговския регистър, кооперациите могат да започнат дейност.
Реквизити на устава:
1. Такива, които дават правната индивидуализация на кооперацията.
2. Условия за приемане и изключване на член-кооператори
3. Органи на кооперацията
4. Ред за вземане на решения
5. Ред за разпределение на печалбата
И др.
Имущество на кооперацията. Членствено правоотношение
Как отговаря кооперацията?
Със своето имущество. Чл. 32 ЗК регламентира, че член-кооператорът отговаря до размера на имуществения си дял само към кооперацията, но не и към кредиторите. В Устава на кооперацията може да се предвиди, че член-кооператорите отговарят над размера на дяловата вноска (тази отговорност е близка до отговорността на неограничено-отговорните съдружници). Възможността за предвиждане на такава отговорност е факултативна и следва да се посочи и размера, до който член-кооператорите отговарят.
Имущество на кооперацията: то включва вещни, облигационни права и права върху нематериални блага.
1. Кооперативната собственост е вид частна собственост
2. Вещно право върху чужда вещ
3. Облигационни права
4. Права върху интелектуална собственост
Източници на имуществото:
1. Вноски на членовете
2. Стопанска дейност на кооперацията
Видове вноски:
а) Встъпителни вноски – те са задължителни и еднакви за всички членове на кооперацията. Този вид вноски покриват административните разходи по учредяване на кооперацията, която за разлика от всички други субекти на търговското право се ползва от известни облекчения да не плаща такси.
б) Дялови вноски – те са различни за различните кооперации. В Устава следва да се посочи минималния и максималния размер. Сборът от тези вноски образува т.нар. дялов капитал. Върху имуществените дялове на член-кооператорите не може да има запор и принудително изпълнение.
Дяловите вноски могат да се подразделят на:
- парични
- непарични – за които не се предвижда ред за оценяване,т.к. капиталът тук няма гаранционна функция, както при търговските дружества.
Кооперацията формира фонд “Резервен”, който е 20% от капитала на кооперацията. Дяловият капитал е променлива величина и не играе гаранционна функция. Встъпителните вноски не подлежат на връщане – за разлика от дяловите вноски. Всеки член-кооператор придобива правото на имуществен дял при всички случаи, в които се прекратява неговото членство. Има и факултативни вноски.
в) Допълнителни вноски – такива се правят само по решение на ОС. Допълнителните могат да бъда целеви вноски – т.е. да бъдат събрани с оглед на конкретна цел.
Членствено правоотношения в кооперацията: правоотношението е комплексно. Членството възниква по следния начин: всеки, който е навършил 16г. може да стане член-кооператор. Няма пречка за участие в повече от една кооперация.
При възникване на кооперацията е налице първично членствено правоотношение. Във вече възникнала кооперация дадено лице може да стане член с подаване на молба. На първото заседание на управителния съвет, което подлежи на одобрение от ОС. Счита се, че членството възниква след решението на управителния съвет.
Членството се прекратява по следния начин:
1. С напускане
2. С изключване
3. Със смъртта на член-кооператор
4. Ликвидация
Последици от прекратяването. След приключване на финансовата година, независимо от основанието член-кооператорът може да получи своята вноска. Този имуществен дял може да се получи в рамките на общата погасителна давност. При производствените кооперации член – кооператорите могат да бъдат изключени от кооперацията – на база решение на ОС, но УС може да отстрани член-кооператор до произнасяне на ОС.
Права и задължения на член-кооператорите.
1. Имуществени:
а) Право на част от печалбата
б) Право на имуществен дял, който при прекратяване на кооперацията се равнява на ликвидационен дял. При производствена кооперация има право и на трудово възнаграждение по КТ.
2. Неимуществени права
а) Управителни. Тези права на член-кооператорите са изключително близки до тези на съдружник в едно търговско дружество. Тези права включват следните правомощия:
- за участие в ОС
- Право на глас в ОС – като всеки член-кооператор има един глас независимо от размера на дяловата му вноска
- активно и пасивно избирателно право
б) Контролни – всеки член-кооператор може да иска обяснение от органите на кооперацията във връзка с дейността й.
в) Защитни:
- Отмяна на незаконосъобразни и противоуставни решения и действия на ОС и останалите органи, като компетентен е районният съд.
- Неправомерни действия на членовете на кооперацията – пред ОС
- Социално и здравно осигуряване
г) Допълнителни. При производствените кооперации. Според КТ могат да включват и получаване на трудово възнаграждение.
Задължения на член-кооператорите:
1. Имуществени: Вноски
2. Неимуществени:
- да спазва устава и да изпълнява решенията на органите на кооперацията
- да съдейства за постигане целите на кооперацията
- задължение за лоялност – подчиняване действията на всеки член на целите на общността
- въздържане от конкурентна дейност и др.
Управление на кооперацията
Това е правно-уредена дейност по формиране и изявяване волята на юридическото лице, както и организиране нейното изпълнение. Кооперацията има органа структура, която има следните органи:
1. ОС, но може да няма ОС, когато член-кооператорите са повече от 200 може да се предвиди събрание на пълномощниците, които не може да са по-малко от 70.
2. УС
3. Контролен съвет
4. Председателят на УС, който има алтернатива в лицето на изпълнителен директор. Уставът може да предвиди Изпълнителният директор да бъде органа, който представлява кооперацията
5. Комисии
6. Комитети
7. Помощни органи
ОС се третира като върховен орган и бива:
а) Редовно ОС
б) Извънредно ОС
В състава на ОС влизат всички член-кооператори (съответно пълномощници). Компетентността на ОС, което е еквивалент на събрание на пълномощниците:
1. Не приема устава, а само го изменя и допълва.
2. Избира членове на УС/КС.
3. Решава въпросите за членството на кооперацията в кооперативни съюзи.
4. Одобрява отчета на Управителния съвет.
5. Взима решение относно разпореждане с недвижимите имоти на кооперацията.
6. Взима решение за преобразуване и прекратяване на кооперацията.
и др.
Остатъчна компетентност на ОС – всички въпроси, които не влизат в компетентността на останалите органи.
Свикване на ОС:
Управителният съвет свиква ОС с писмена покана. Като КС може също да свика общо събрание. Свикване може да има и от 1/3 от членовете на кооперацията, а и от изпълнителния директор при определени предпоставки.
Предвиден е спадащ кворум. Решенията на ОС се взимат с обикновено мнозинство, може да се предвиди и квалифицирано мнозинство, но не и единодушие.
Управителен съвет. В него влизат само член-кооператори. Изискванията са: физически лица, навършили 18г. и да не са поставени под запрещение и др.
Компетенции на УС:
Направлява дейността на кооперацията и изпълнява решенията решенията на ОС. УС е изпълнителен орган с оперативен характер на дейността. УС не представлява кооперацията. Решенията се взимат с обикновено мнозинство ( това е диспозитивна норма). Отговорността на членовете на УС е солидарна. Има председател на УС, който еднолично упражнява представителни функции, освен в случаите на съдебни спорове срещу кооперацията. Част от правомощията на председателя на УС са както следва:
- организира решенията на ОС и УС
- Ръководи текущата дейност
Когато се счита, че няма достатъчно квалифициран стопански ръководител се назначава изпълнителен директор. Той е трето лице и участва със съвещателен глас в УС. Изпълнителният директор изземва функциите по председателство на кооперацията. Той представлява кооперацията еднолично.
УС може да оспори действията на председателя/ изпълнителния директор и да отнесе въпроса до ОС, което разглежда спора.
Контролен съвет. Избира се от ОС и е задължителен орган на Кооперацията. В състава му влизат задължително член-кооператори. Като и тук важат същите ограничения както за членовете на УС.
Компетенции на КС:
- проверява дейността на кооперацията и се отчита пред ОС
- членовете на КС имат съвещателен глас в УС. Те имат функцията на финансово контролен орган и се отчитат пред ОС.
Членовете на КС носят солидарна имуществена отговорност.
Преустройство, прекратяване и ликвидация на кооперациите.
Преустройството е еквивалентно на преобразуване по ТЗ, но тук нещата са по-опростени. Има само четири форми на реорганизация.
При вливане / сливане трябва да има уговорка между управителните съвети и одобрение от съответното ОС.
При разделяне / отделяне е необходимо решение на ОС.
Във всички случаи настъпва ex lege правоприемство, като при тези форми на преустройство законът предвижда мерки за защита на кредиторите.
При разделяне възникналите кооперации отговарят солидарно за задълженията на разделената кооперация. При отделяне важи същото. При сливане / вливане имуществото на кооперацията се управлява разделно в рамките на 9 месеца след преустройството.
При преустройство – в 6 месечен срок кредиторите на кооперацията трябва да изразят своето отношение към преустройството и да обезпечат своите вземания.
Прекратяване на кооперацията:
1. С решение ма ОС
2. С изтичане на срока
3. По решение на ОС, ако кооперацията преследва забранени цели или извършва забранена дейност.
4. По искане на прокурора или кооперативния съюз, ако за 6 месеца спадне членственият състав на кооперацията под 7 физически лица.
5. Несъстоятелност – по реда на ТЗ.
Кооперацията влиза в ликвидационно производство като прекратяването на кооперацията се вписва в кооперативния регистър към съответния окръжен съд по седалище на кооперацията. Ликвидационното производство наподобява на това в ТЗ, т.к. има същите цели. Като ликвидатори могат да бъдат назначение физически лица – членове или не на кооперацията. Може също така да се създаде ликвидационна комисия от трима членове. Ликвидаторите се вписват в търговския регистър и имат правата и задълженията на УС, а също и да представляват кооперацията. Ако имуществото на кооперацията не е достатъчно, то ликвидаторите могат да търсят производство по несъстоятелност.
Кооперативно и между-кооперативно предприятие
Чл. 52 ЗК е предвидено, че всяка кооперация може да създаде кооперативно предприятие и да се обвързва с други кооперации в между-кооперативно предприятие.
Кооперативното предприятие е субект на правото и то ЕООД, като едноличният собственик на капитала е кооперацията, която чрез своето ОС решава да учреди ЕООД, като икономически и юридически обособява част от своето имущество, формирайки капитала на ЕООД. При създаването на това ЕООД има финансово облекчение, т.к. не се дължат такси по регистърното производство при създаването му.
Между-кооперативно предприятие. То е ООД или АД, в което съдружници, респективно акционери са кооперации. Чрез своите ОС последните решават да създадат съответно дружество. При създаването няма такси и тези дружества са закрити.
Кооперативни съюзи: представляват обединение на териториален, отраслов или друг принцип. Кооперативните съюзи могат да се съюзят и образуват федерации. Федерациите от кооперативните съюзи са вторични кооперации. Функциите на кооперативния съюз е да съдействат на своите членове за постигане на своите цели и задачи. Кооперативните съюзи имат представителни и др. функции. Кооперативните съюзи имат органи на управление, които повтарят тези на една първична кооперация.
Председателите на Управителните съвети формират ОС на кооперативния съюз. В рамките на кооперативните съюзи действат и УС, КС и др. УС излъчва оперативен орган, който е изпълнителен комитет, когато са големи кооперативните съюзи.
Съдебен надзор.
По силата на йерархията на органите може да се извършва и вътрешен контрол пред ОС. Има възможност за съдебен надзор на действията на органите на кооперацията. Тук на съдебен надзор подлежат:
1. Решенията на ОС
2. Решения и действия на другите органи на кооперацията. Тук съдебният надзор е по-широк отколкото при търговските дружества.
3. Решения и действия на органите, които са противозаконни или противоуставни. Компетентен е районният съд.
Производство по отмяна пред районния съд. Активно легитимиран е всеки член-кооператор, контролния съвет, кооперативния съюз, в който членува кооперацията и прокурора. Налице е разширена легитимация. Всяко от посочените лица може да се присъедини към вече предявения иск.
Чл. 74 ТЗ Срокът важи и тук, като сроковете са преклузивни.
Ответник по иска е самата кооперация. Изпълнението на решението може да бъде спряно от районния съд. Производството е три-инстанционно.
Съдът може или да реши, че атакуваното действие / решение не е противозаконно или противоуставно, но не може да вземе решение вместо кооперацията при нарушение, което може да бъде материално-правно или процесуално правно. Решението на съда няма преюдициращ ефект, ако е нарушено процесуално правило. При нарушение на материалното право органът не може да вземе същото решение, т.к. то е нищожно. В последния случай се подава установителен иск, който не се изсрочва.
Чл. 60 ЗК – при нарушение на членствените права на член-кооператори. Тук некоректно се смесва общ и специален иск.